顾敏康:试论社会信用法的学科性质

发布时间:2020-06-13 17:27:35      [作者:顾敏康 ]      [来源:澳客竞彩手机版信用风险管理 ]      [浏览次数: ]

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【作者】 顾敏康(澳客彩票网官网教授和院长,主要从事社会信用立法研究和教学工作。曾任香港城市大学法律学院教授和副院长,从事经济法、商法等研究教学工作,在公司法、合同法等领域有较多著作和论文。湖北省政协委员,香港太平绅士。)


学科的性质是一门学科自身固有的特质,是一门学科与其他学科相区别的根本属性。”从传统意义讲,研究学科性质是为了确定一门学科到底是属于自然科学还是社会科学,属于理论学科还是应用学科。不过,随着时代的发展,许多交叉学科纷纷产生,要界定一门学科的性质变得越来越困难。即便如此,交叉学科还是应确定以哪个学科为主干的。本文就是按照这个思路展开讨论的。

研究社会信用法学科性质的前提是社会信用法这门学科的存在。本文用“信用法”作为关键词查询“中国知网”,显示相关文章少之又少,相关文章讨论“社会信用立法”的较多,而将社会信用法作为学科研究的则呈现空白状态,更不用说研究社会信用法的学科性质了。目前的研究现状意味着亟需有人填补这个方面的空白,也使得研究这个课题更具现实意义。为此,本文主要关注两个重要理论问题:第一是关于社会信用法学科的问题, 第二是关于社会信用法学科性质的问题。


社会信用法应是一门独立的学科

社会信用法应该是一门独立的学科,属于法学衍生出来的一门学科,如同民法学、刑法学、行政法学等。由于目前国家层面的社会信用法的立法工作正在酝酿之中,学界的关注点主要集中在立法方面, 而讨论社会信用法学科本身几乎无人问津。事实上,法学界对于社会信用的认识也是不统一的。民法学界研究经济信用的法律问题较多,是从狭义角度去研究的, 将信用界定为民事主体经济能力的社会评价。社会信用是广义的信用,具有与经济信用本质不同的定义。社会信用的概念是一个相对于经济信用的概念。经济信用(与西方信用概念等同)可形成可量化的债权债务关系,社会信用不直接形成债权债务关系,可以理解为诚信。因此,广义的社会信用,主要指信用主体履行约定义务的(客观)能力和(主观)意愿。约定既包括“公约”,也包括“私约”。法律是对全体社会成员具有强制约束力的社会公约,按此推断,违法即是对其他社会成员的失信;违反合同、承诺等“私约”则是对特定主体的失信。《上海市社会信用条例》第2条规定:社会信用是指具有完全民事行为能力的自然人、法人和非法人组织在社会和经济活动中,遵守法定义务或者履行约定义务的状态,也是持与本文基本相同的立场。

虽然学界对社会信用的定义依然存在不同的解读,例如在违法是否等同失信方面有不同的观点。但是,有一点是可以肯定的,那就是社会信用法主要研究四大块的法律问题:一是关于建立社会信用信息分类及归集基本法律制度。社会信用信息分为两大类,一类是公共信用信息;另一类是市场信用信息。对两种信用信息的归集、处理和共享应该有不同的法律规定。对公共信用信息的共享要做出强制的规定,防止出现“信息孤岛”,从而影响联合奖惩措施的实施。对市场信息的采集应当规定明确的底线,严格保护公民个人的隐私,对侵犯隐私者要规定具体的惩罚措施。二是关于建立信用奖惩机制的基本法律制度。社会信用体系建设的核心就是增加对失信行为的惩罚力度,增加对守信的激励和优惠。但是,并非所有的失信行为都要受到惩罚。法律应当规定对严重失信行为(或者进入“黑名单”者)实行联合惩戒;对一般或轻微失信行为应当使用警告或承诺措施。三是关于信用信息主体权益保护的法律制度。由于信用信息一旦被归集,信用信息主体将面临权益减损的后果,因此,对信用信息主体权益的保护是十分关键的。相关法律应当规定信用信息主体的知情权,异议权和修复权。四是关于规范和促进信用服务行业发展的法律制度。信用服务行业的发展对我国社会信用体系建设至关重要。信用服务行业在信用评估、评级和其他信用服务领域具有政府不可替代的作用。有关立法应该明确支持信用服务行业的发展,并在资助、资质、监督等方面做出明确的规定。

由此可见,社会信用法也有自己明确的研究内容和体系,但因为这方面的研究刚刚开始,迫切需要专家学者的关注和建议,共同为社会信用法的健全贡献力量。那么,社会信用法作为一门独立的学科, 属于什么性质为主的学科呢?是纯粹的社会学科吗?是理论学科还是应用学科?因为这是本文的核心问题,所以在下面一节中专门论述。


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(图为2019 年 11 月 28 日,辽宁省第十三届人民代表大会常务委员会第十四次会议通过《辽宁省公共信用信息管理条例》)

社会信用法学科性质实然描述

应该说,目前社会信用法学科性质这方面的研究是“空白”的,一方面是因为国家层面的社会信用法尚未出台,大家关注的重点是如何立法;另一方面,大家对社会信用法的学科定位和学科内容不太明确。从实然角度看,社会信用法已经被定性为法学学科。教育部公布了 2017 年度普通高等学校本科专业备案和审批结果,其中,“信用风险管理与法律防控”本科专业喜获批准,列为法学大类下的一项特色专业,专业代码为 030104T。如果进一步看社会信用法的研究内容,就会发现信用信息的归集和分享离不开其他学科的紧密配合,如人工智能属于计算机科学,大数据( 数据挖掘) 则是众多学科与统计学交叉产生的一门新兴学科。因此,从法学学科的角度可以将社会信用法定性为以法律为主的多学科交叉学科。


社会信用法学科性质的应然描述

当然,社会信用法学科性质的实然描述依然不够完全,因为只有通过社会信用法的应然描述,才能更清楚地了解社会信用法学科性质。本文打算从社会信用法的特殊性、学科价值、与其他学科的关系去方面去进一步解释社会信用法学科性质。

(一)社会信用法的特殊性

社会信用法的特殊性可以体现在以下三个方面:第一是主体的特殊性;第二是结构的特殊性;第三是内容的特殊性。

目前对社会信用法的主体界定尚存在不同理解。例如,《厦门经济特区社会信用条例》第2条:本条例所称社会信用, 是指具有完全民事行为能力的自然人、法人和非法人组织(以下统称社会信用主体) 在社会和经济活动中履行法定义务或者约定义务的状况。将社会信用主体仅仅指向自然人、法人和非法人组织是一种狭义和传统的做法,但仅仅将自然人、法人和非法人组织视为被监管对象不符合国家社会信用体系建设的根本目的。按照国务院下发的《社会信用体系建设规划纲要(2014— 2020年)》(以下简称《规划纲要》),社会信用体系建设涉及四大领域:政务诚信、商务诚信、社会诚信和司法公信。可见,政府和司法机关也应该是社会信用主体。只有这样广泛的主体,才能体现出社会信用法主体的特殊性。而这种主体的特殊性就迫切需要建立专门的学科去研究,才能站在国家的高度去建立相关的法律制度。

社会信用法的结构也具有特殊性,主要因为社会信用的概念具有本土性,域外可以借鉴的法律并不多。社会信用体系建设是一种对传统信用创造性的拓展,社会信用法学科的建设也在极大程度上依赖新型的科技手段,是科技发展到今天才可能产生的。因此,社会信用法的结构必然与其他法学学科有区别,主要体现在以下几个方面。第一是总则部分,涉及社会信用法的目的、社会信用主体、社会信用信息和基本原则。第二是分则部分,涉及(1) 关于社会信用信息的归集、公开和共享的法律规定;(2)关于社会信用激励和惩戒的法律规定;(3)关于支持和扶持社会信用服务行业的法律规定;(4)关于信用修复的法律规定;(5)法律责任。从目前的部门法看,社会信用法的这种结构是非常特殊的,也是目前其他法学学科所没有的。

社会信用法的内容取决于社会信用体系建设的重点,与其他法律部门相比更加特殊。社会信用法集中规管政务、商务、社会和司法四大领域的诚信问题, 是在行政法、民商法等多种法律基础上创新学科。

(二)社会信用法学科价值

社会信用法学科价值主要体现在两个方面:第一是社会信用法学科的自身价值; 第二是社会信用法学科的衍生价值。

社会信用法之所以能够成为一门独立学科,缘于其自身价值。我国目前存在的信用问题较多,主要表现在《规划纲要》所指出的以下几个方面:(1)覆盖全社会的征信系统尚未完全形成,社会成员信用记录严重缺失;(2)守信激励和失信惩戒机制尚不健全,守信激励不足,失信成本偏低;(3)信用服务市场不发达,服务体系不成熟,服务行为不规范,服务机构公信力不足,信用信息主体权益保护机制缺失;(4)社会诚信意识和信用水平偏低,履约践诺、诚实守信的社会氛围尚未形成, 重特大生产安全事故、食品药品安全事件时有发生,商业欺诈、制假售假、偷逃骗税、虚报冒领、学术不端等现象屡禁不止;(5)政务诚信度、司法公信度离人民群众的期待还有一定差距等。社会信用法学科就是针对全方位的社会信用问题进行专门法律研究,尤其是研究用刚性和合理的规定营造“不敢失信和不想失信”的局面, 并运用创新的法学理论推动制度系统的完善并成为独立部门法学科。

社会信用法的出现也必然推动和促进其他部门法学理论和制度的完善。社会信用法中的联合惩戒是为了增加严重违法和失信的法律成本,属于加重处罚。如果其他部门法律制度完善和惩罚到位,信用主体从一开始就能够洗心革面和主动向善,联合惩戒可能只需要扮演“达摩克里斯剑”的威慑作用。在这方面最为恰当的例子,就是 2017 年最高人民法院颁布的《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》,将“未履行生效法律文书确定之义务者”纳入失信被执行人名单,并依法对其进行联合惩戒。如果被执行人认真履行法院的判决或裁定,就不需要后续的联合惩戒。

(三)社会信用法学科与其他学科的关系

与社会信用法学科密切相关的当然是其他部门法学。通过比较,也比较容易发现社会信用法与其他部门法学相关性与区别。限于篇幅,下面比较三个主要部门法学。

1、 社会信用法与行政法

社会信用体系建设是由政府主导的, 社会信用法下的联合惩戒也是由政府部门联合实施的,故具有非常明显的行政性。正因为如此,不少行政法专家与学者建议将联合惩戒放在行政法、尤其是行政处罚法之下进行研究。例如,联合惩戒主要依靠黑名单的建立,有学者认为黑名单的法律本质就是行政处罚。也有学者认为黑名单不具有行政处罚性质:其一,行政黑名单强调对行政相对人(社会公众)事实参与的评价, 而《行政处罚法》则不注重此种评价;其二,《行政处罚法》将行政黑名单制度视为单一行政行为,是对最终行为(惩戒行为)的评价。而行政黑名单则实质上同时评价了其他过程行为;其三,行政黑名单制度中公布行为与惩戒行为存在时间差,且分别由不同行政机关实施。而行政处罚则是一种最终行为。本文认为在社会信用体系建设的语境下,黑名单主要是联合惩戒的载体,故其本身不应视为行政处罚。

当然,如果将联合惩戒纳入行政处罚,则行政法的一系列原则就要对其进行规制。例如,联合惩戒是否违反“一事不再罚”原则问题?显然,对社会信用法的理解必须要跳出行政法的框架,要站在制度创新的角度去看。社会信用法是一种新型法律,它具有行政性,但不是传统意义上的行政法。再以“一事不再罚”原则为例,这个行政法的原则未必适用社会信用法下的联合惩戒,理由如下:第一,对于将严重失信行为上升为法律规定并进行联合惩戒的情况,显然与“一事不再罚”没有联系。第二,失信惩戒包括司法主导的联合惩戒,但这显然不是行政处罚。第三,《行政处罚法》第24条规定的是“不得给予两次以上罚款的行政处罚”,而联合惩戒不属于“罚款的行政处罚”。也就是说,即便已经对违法当事人给予一次罚款的行政处罚,也不妨碍相关部门对其实施罚款之外的其他信用惩戒措施。第二,诚如有作者指出:“一事不再罚”要求依法给予“一次处罚”,而非“一种处罚”。事实上,处罚既可以单处,也可以并处,例如《刑法》中就有主刑与附加刑并用的情形。第三,再以《严重违法失信企业名单管理暂行办法》为例,其第13条规定的联合惩戒针对的不是原来的违法行为,而是这些违法行为所演变的失信行为,不再是原来的“一事”。

尽管如此,行政法的其他基本原则, 如比例原则和不当联结禁止原则等可以引入社会信用法,作为联合惩戒措施制定和实施的指引。

2、 社会信用法与民法

社会信用法与民法也有非常密切关系。《中华人民共和国民法通则》第4条规定了诚实信用原则,这与社会信用存在基本联系,但不仅相同。诚实信用原则始于民法,“被奉为民法的最高原则,有‘帝王条款’之称”。毫无疑问的,诚实信用原则也是处于变动状态之中,有人因此断言:诚实信用原则“不仅从道德上升为法律,而且从最初仅作为债之履行规则,扩展至私法上一切权利义务履行之规则,从仅仅规制当事人权利义务关系的法律原则,扩展至调整当事人与整个社会利益的平衡,现在已经延伸到公法领域。”能够支持这种观点的依据可以参照《中华人民共和国民事诉讼法》第13条的“诚信原则”(即民事诉讼应当遵循诚实信用原则)。2019年12月16日公布的《民法典》(草案)也有几个条文与社会信用有关。第1024条规定:“民事主体享有名誉权。任何组织或者个人不得以侮辱、诽谤等方式侵害他人的名誉权”;“名誉是对民事主体的品德、声望、才能、信用等的社会评价”。第1029条规定:“民事主体可以依法查询自己的信用评价;发现信用评价错误的,有权提出异议并请求采取更正、删除等必要措施。信用评价人应当及时核查,经核查属实的,应当及时采取必要措施”。第1030条规定:“民事主体与征信机构等信用信息收集者、控制者之间的关系,适用本编有关个人信息保护的规定和其他法律、行政法规的有关规定”。为此,有作者认为应该从民商法的角度对造成严重后果的失信企业加入市场竞争的黑名单,严厉打击失信的竞争行为

尽管如此,采用民法典立法模式的人士显然没有注意到社会信用法不仅是涵盖公法与法的特殊法律,而且作为法律的后盾,联合惩戒也已经大大超出了民法的范畴。可见,虽然诚信原则已经从民法规定延伸到其他公法规定,虽然《民法典》(草案)的有些条文涉及社会信用,但是, 以民法典为立法模式规范整个社会信用领域,显然不是一种理想的建议。

3、 社会信用法与个人信息保护法 

社会信用法与个人信息保护法也关系密切。社会信用法的实施需要归集个人信息,以便根据“一人一码”进行信用管理。社会信用体系建设是一项非常依赖数据的工作,需要大量的数据信息统计,并涉及信息的挖掘与处理,包括很多非结构化的数据信息。贵州是首批国家级大数据综合试验区,利用在全国率先发展大数据的优势,把AI大数据、区块链等前沿技术应用于信用信息的征、管、用全过程,建立了全国首朵“信用云”,通过大数据技术对信用主体进行全息画像,多维度展现主体信用状况。我国个人信息保护法已经列入了全国人大常委会的立法规划。这部法的目的就是规管随意收集、非法获取、擅自使用或者滥用公民个人信息的情况,保护公民个人的合法权益。

但是,采用数据保护法或个人信息保护法模式的人士显然没有关注到社会信用法所涵盖的广泛范围。社会信用法不仅涵盖四大领域(政务诚信、商务诚信、社会诚信和司法公信),而且涵盖社会信用信息平台、联合奖惩、信用修复和社会信用中介服务机构。因此,个人信息保护法的立法模式显然范围过于狭窄,无法实现社会信用法的宏大使命。

(四) 领域法学 

社会信用法从其调整对象、调整手段、调整方法来看,不能简单划归任何现有部门法中,其和财税法学、金融法学、卫生法学、互联网法学、海洋法学等一样,具有明显的领域性,属于领域法学。

所谓领域法学(Field of Law),按照学者的观点:“是以问题为导向,以特定经济社会领域全部与法律有关的现象为研究对象,融经济学、政治学和社会学等多种研究范式于一体的交叉性、开放性、应用性和整合性的新型法学学科体系、学术体系和话语体系。”社会信用法是典型的交叉学科,以法学的主要学科为基础,融合了经济学、社会学、管理学等学科,并结合了其他如人工智能、大数据等学科,其问题导向十分明显,那就是如何通过专门法律规范全社会的失信行为,并通过“守信激励和失信惩戒”的措施促进社会信用建设和提升全社会的信用水平。


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(图为3 月 24 日,内蒙古自治区十三届人大常委会第 57 次主任会议通过,同意将《内蒙古自治区公共信用信息管理条例》列入 2020 年立法计划。)


结论

学科性质关系到学科存在和发展的基础性问题,关系到学科意识确立的前提和依据。社会信用体系建设因应科技发展而成为可能,广义的社会信用法也因此产生并提供制度保障。社会信用法与传统意义上的部门法学相比较,具有明显的个性,是以交叉学科组成的领域法学。由此可以断定:社会信用法已经成为一门独立的学科,并形成自身的结构体系。社会信用法的特殊性、价值、以及与其他法学学科的区别足以表明,国家层面的社会信用法必须单独立法。笔者曾经参与国家发改委组织的两次关于社会信用法(部门起草稿)研讨会,说明这种立法不仅必要,而且正在紧锣密鼓进行中。


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(图为2020 年 3 月 26 日,浙江省第十三届人民代表大会常务委员会第十九次会议通过《台州市企业信用促进条例》)


【参考文献】

① 刘黎明和刘应宏:论比较教育学史的学科性质,《教育文化论坛》,2019年第5期,第65页。

② 史尚宽教授、王利明教授和杨立新教授均持类似观点。参见吴汉东:论信用权,《法学》,2001年第1期,脚注7:台湾学者史尚宽先生在《债法总论》所述之信用,从其内容来看,实为目前学界所指之商誉。王利明教授、杨立新教授、张俊浩教授等人的著述,循史尚宽先生所言,将商誉指称为信用。

③澳客竞彩手机版新专业“信用风险管理与法律防控”获批,https://hn.qq.com/a/20180326/009452.htm (2020年3月29日)

④ 张蔓容:“黑名单”制度的法律问题,《天水行政学院学报》,2018年第2期,第100-105页。

⑤ 胡建森:《黑名单不能黑列》,《北京日报》2016年2月1日,第14版。

⑥ 胡建森:《黑名单不能黑列》,《北京日报》2016年2月1日,第14版。

⑦ 郑雅方:论诚实信用原则,《当代法学》,2003年第8期,第?页。

⑧ 吴兆祥:论诚实信用原则在民法中的功能及适用,《山东法官培训学院学报(山东审判)》,2017年第2期,第5页。

⑨重磅!民法典 ( 草案 )(2019.12.16) 全文公布!堪称“社会生活百科全书”!http://m.laixi.ccoo.cn/bbs/sxinfo.aspx?id=10010814 (2020年3月29日)

⑩ 霍军谕:民商法中诚实信用原则的贯彻与落实,《法制博览》,2020年1月(上),第195页。

⑪ 贺陈慧和李婷,大数据开启信用体系建设新局面,《北京商报》,2019年5月7日,http://dy.163.com/v2/article/detail/EEJ9QC3I0519DFFO.html(2020年3月26日)

⑫人工智能大数据驱动信用体系建设智能化,http://xbzx2019.chinainfoseek.com/news/itemid-5591624.shtml (2020年3月26日)

⑬全国人大常委会法工委:个人信息保护法已列入立法规划,https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_4216064 (2020年3月26日)

⑭ 刘剑文,论领域法学:一种立足新兴交叉领域的法学研究范式,《政法论丛》,2016年第5期,第8页。

⑮ 刘黎明和刘应宏:论比较教育学史的学科性质,《教育文化论坛》,2019年第5期,第65页。

⑯ 两次国家发展改革委社会信用立法座谈会时间分别为 2019年8月30日和 2019年12月11日。